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休眠企业清理中股东的风险规避

  中央政府大力推进供给侧改革,清理僵尸企业,将僵尸企业的清理作为化解产能过剩,优化社会资源,推进供给侧改革的重要内容。休眠企业作为僵尸企业的一种类型,在目前普遍存在... 

  中央政府大力推进供给侧改革,清理僵尸企业,将僵尸企业的清理作为化解产能过剩,优化社会资源,推进供给侧改革的重要内容。休眠企业作为僵尸企业的一种类型,在目前普遍存在。及时清理休眠企业,不仅是国家政策的需要,更关乎股东切身利益。休眠企业的存在,意味着股东没有履行,或没有妥善履行清算义务,其不仅造成社会资源的浪费,更给股东埋下巨大隐患,股东很可能要为此承担巨额责任。因此,作为股东不能坐以待毙,必须主动进行清理。

  一、休眠企业的概念

  休眠企业并非法律术语,而是表达上的比喻,通常指因未进行年检、或被吊销营业执照、或被责令关闭、或被依法撤销或以其他原因而未进行清算及办理注销的企业,学界称之为“休眠企业”。依照企业法的规定,企业的最终消灭必须经过清算和注销程序,但实践中,企业被依法吊销营业执照或实际处于解散状态但不进行清算的情况普遍存在,企业虽丧失了营业资格,但由于未经清算注销,其作为民事主体的资格依然存在,成为半死不活的“休眠企业”。

  二、及时清理休眠企业的必要性

  (一)符合国家政策方向

  休眠企业的存在,降低了社会资源的配置效率,干扰了政府决策判断,影响市场经济的运行。清理休眠企业,符合国家推进供给侧结构性改革,加速淘汰僵尸企业的政策方向。

  (二)休眠企业不及时注销带来巨大风险

  企业经营要求股东“善始善终”,休眠企业的存在本身说明了股东未妥善履行清算和注销义务,这会让股东付出巨大代价,包括行政处罚、不良信用记录、法律责任等等。因此,如果股东继续对休眠企业弃置不顾,爱理不理,无异于为自己埋下一颗随时引爆的炸弹。

  1、休眠企业吊销未注销,给企业和法定代表人等直接责任人员带来诸多限制

  (1)国家工商行政管理总局《企业名称登记管理办法》第31条规定,被吊销营业执照的企业名称三年之内不得使用。

  (2)《中华人民共和国企业法》第57条规定,担任因违法被吊销营业执照的企业、企业的法定代表人,并对该企业违法行为负有个人责任,自该企业、企业被吊销营业执照之日起未逾三年的,不得担任企业的董事、监事、经理。

  国家工商行政管理总局《企业法人的法定代表人登记管理规定》也明文规定:担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人,并对该企业违法行为负有个人责任,自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的,不得担任其他企业的法定代表人。

  (3)企业被吊销后不办理注销,吊销状况作为企业经营异常信息将持续向社会公示,从而影响到企业、法定代表人及企业股东的信用状况。如被吊销企业的法定代表人、负责人因此被列入信用黑名单的,无法注册新企业、不能乘坐飞机和高铁,缴纳社保、办理贷款和移民等等事项都将受到阻碍。

  2、企业吊销未注销存在巨大的税务风险

  根据《税收征管法实施细则》第15条,被工商行政管理机关吊销营业执照的,应当自营业执照被吊销之日起15日内,向原税务登记机关申报办理注销税务登记。同时第60条规定,未按照规定的期限申报办理税务注销登记的,由税务机关责令限期改正,可以处二千元以下的罚款;情节严重的,处二千元以上一万元以下的罚款。休眠企业被吊销后,没有正常注销的,会被列入税务黑名单,如不及时处理,企业滞纳金和罚款会像滚雪球一样越滚越大。情况严重的,还会影响同一法定代表人或财务负责人关联的其他企业的税务评级。被纳入黑名单的法定代表人、股东会受到联合惩戒部门的管控,出行、贷款、消费等诸多事项都将受到限制。

  3、休眠企业不及时清理,会给法定代表人、股东等直接责任人员带来巨大的法律风险

  (1)未注销企业,股东和法定代表人仍可能被列为诉讼当事人,承担相应责任

  依据《按照最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后,其民事诉讼地位如何确定的复函》及《最高人民法院经济审判庭关于人民法院不宜以一方当事人企业营业执照被吊销,已丧失民事诉讼主体资格为由,裁定驳回起诉问题的复函》规定,被吊销的企业作为被告被起诉,如未成立的清算组的,原告可追加企业全体股东作为共同被告参与诉讼并承担相应的清算责任。

  根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的说明(三)》第四条,劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的,应当将用人单位或者其出资人列为当事人。

  以上规定均表明,企业虽被吊销但未注销的,在此期间出现纠纷,股东仍可能成为共同被告,遭受诉累。

  (2)休眠企业长期闲置,意味着股东等清算义务人怠于履行清算义务,股东可能要承担连带赔偿责任

  《企业法》第183条规定:企业章程规定的营业期限届满或者企业章程规定的其他解散事由出现,或者股东会或者股东大会决议解散,或者企业被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。有限责任企业的清算组由股东组成,股份有限企业的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。

  根据该规定,清算义务人为有限企业的股东,股份有限企业的董事或股东大会确定的人员。同时根据最高院关于适用《中华人民共和国企业法》若干问题的规定(二)第十八条,清算义务主体还包括企业的实际控制人。

  当出现清算事由时,上述清算义务人应当在规定的时间内成立清算组,及时履行清算义务。如清算义务人存在以下怠于履行或履行义务有瑕疵的情形,债权人可以提起清算责任之诉,要求清算义务人承担赔偿责任。

  (1)未在法定期限内成立清算组开始清算,导致企业财产贬值、流失、毁损或者灭失的;(《企业法司法说明(二)》第十八条)

  (2)因怠于履行义务,导致企业主要财产、帐册、重要文件等灭失,无法进行清算的;(《企业法司法说明(二)》第十八条)

  (3)企业未经清算即办理注销登记,导致企业无法进行清算的;(《企业法司法说明(二)》第二十条)

  (4)企业未经依法清算即办理注销登记,股东或者第三人在企业登记机关办理注销登记时承诺对企业债务承担责任的;(《企业法司法说明(二)》第二十条)

  (三)休眠企业越早清理,清理成本越小

  对休眠企业进行清算和注销,宜早不宜迟。企业被吊销后久拖不决,只会使后果越来越严重。例如休眠企业长期不经营往往存在重要资料缺失的情况,时间拖越长,资料缺失的情况就越严重,找回及补正就越困难,到真正开始着手清理的时候,清理难度就会大大增加。另外,政府部门对休眠企业的监管政策会越来越完善,对休眠企业责任主体的联合惩戒措施会越来越多,休眠企业给法定代表人、股东等带来的不良影响只会越来越大。

  三、三种清理手段

  对于休眠企业的清理,主要有三种清理手段,分别对应三种不同的清算制度,即自行清算、强制清算和破产清算。上述三种清算制度各有特点,适用不同的情形。因此,清理前必须对休眠企业的状况进行调查和分析,才能对症下药,找到最适合、最见效、成本最低的清理手段。

  (一)自行清算

  1、自行清算的事由

  企业存在解散事由并经权力机构决议成立清算组后即可启动自行清算。

  2、一般流程

  (1)成立清算组和备案;

  (2)清算公告和债权登记;

  (3)清算组接管企业;

  (4)清理企业资产;

  (5)核定企业债务,通知或公告债权人申报债权,进行债权登记;

  (6)处理与清算有关的企业未了结的业务,收取企业债权;

  (7)参与企业的诉讼活动;

  (8)处理企业财产,清偿债务;

  (9)编制资产负债表和财产清单,制定清算方案,并报股东(大)会确认;

  (10)实施清算方案;

  (11)提交清算报告;

  (12)办理注销登记

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