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企业清算的那些优劣事

  1、自行清算的事由 企业存在解散事由并经权力机构决议成立清算组后即可启动自行清算。 2、一般流程 (1)成立清算组和备案; (2)清算公告和债权登记; (3)清算组接管企业; (4)清理企业资... 

  1、自行清算的事由

  企业存在解散事由并经权力机构决议成立清算组后即可启动自行清算。

  2、一般流程

  (1)成立清算组和备案;

  (2)清算公告和债权登记;

  (3)清算组接管企业;

  (4)清理企业资产;

  (5)核定企业债务,通知或公告债权人申报债权,进行债权登记;

  (6)处理与清算有关的企业未了结的业务,收取企业债权;

  (7)参与企业的诉讼活动;

  (8)处理企业财产,清偿债务;

  (9)编制资产负债表和财产清单,制定清算方案,并报股东(大)会确认;

  (10)实施清算方案;

  (11)提交清算报告;

  (12)办理注销登记

  3、自行清算的优劣

  【优势】

  (1)启动难度小

  自行清算时企业最常见的清算手段,其本质是企业自行管理的内容,因此只需向工商登记机关备案清算组信息而无需像强制清算、破产清算一样需要报法院审查决定是否受理。

  (2)股东可掌握主动权,可灵活开展清算工作

  有限责任企业清算组由全体股东组成,股份有限企业的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成,上述清算组成员的组成方式保证了企业股东对清算工作一定程度上掌握主动权。此外,虽然企业法及司法说明对清算工作进行了规范,但关于自行清算的规定远不如强制

  清算及破产清算的规定严苛,清算组可以根据企业实际情况灵活开展清算工作。

  【劣势】

  自行清算案只能在企业权力机构尚能有效运行的情况下启动,如出现企业僵局或存在企业资不抵债的情形则必须通过强制清算或破产清算的方式退出。

  强制清算

  1、强制清算的事由

  《企业法说明二》明确了企业强制清算的适用条件。企业应当依照企业法第一百八十三条的规定,在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始自行清算。如出现下述情况可以向法院提起强制清算:

  (1)企业解散逾期不成立清算组进行清算的;

  (2)虽然成立清算组但故意拖延清算的;

  (3)违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。

  2、企业强制清算案件的法律程序

  (1)向有管辖权的法院申请

  (2)法院对申请的审查,决定是否受理

  (3)受理后由法院指定清算组

  (4)清算组开展清算工作

  (5)清算组制作清算方案并报法院确认

  (6)终结强制清算程序并办理注销

  (7)清算组将接管的企业资料移交企业股东。

  3、强制清算的优劣

  【优势】

  (1)启动相对难度不高

  相较于自行清算,强制清算程序的启动须符合法定事由,且必须经法院审查程序,其启动的难度高于自行清算,但低于破产清算。

  (2)周期较短

  《企业法司法说明》(二)第十六条规定,人民法院组织清算的,清算组应当自成立之日起六个月内清算完毕。因特殊情况无法在六个月内完成清算的,清算组应当向人民法院申请延长。即通常情况下,强制清算案件可在半年内结案,相较于破产清算,强制清算周期较短,时间成本较小。

  (3)成本不高

  《深圳市中级人民法院企业强制清算案件审理规程》第十一条规定,人民法院裁定受理强制清算申请前,可根据企业财产状况要求申请人或利害关系人垫付不高于5万元的清算费用。人民法院裁定受理强制清算申请后,垫付的清算费用由清算财产随时清偿,清算财产不足以清偿的部分由垫付人承担。根据该规定,股东申请强制清算时,需向法院垫付不高于5万元的清算费用。通常情况下,休眠企业长期不经营,基本已无财产,上述垫付的清算费用在支付完清算费用,案件受理费及预留的清算费用后,剩余部分作为清算组报酬。

  (4)是规避清算风险的有效手段

  企业法及司法说明规定了债权人可以要求清算义务人承担赔偿责任几种情形,其中包括了未在法定期限内成立清算组、企业主要财产、帐册、重要文件灭失、企业未经清算即办理注销登记等。而实践中,休眠企业因长期无经营,普遍存在未及时成立清算组、财务账册等重要文件缺失的情况,这时候如果债权人对股东提起清算责任之诉,往往一抓一个准。对此,及时主动申请法院强制清算,对于股东,尤其是对于小股东而言,可以起到有效规避清算风险的效果。因为小股东本身缺乏对企业经营的把控权,通常无法掌握企业的财物帐册等重要资料。在大股东不配合或下落不明的情况下,小股东即便想要通过自行清算的方式积极履行清算义务也很困难。此时,申请强制清算无疑是小股东最好的策略。及时主动向法院申请强制清算,并积极配合清算组工作,说明小股东对于企业清算事宜非常重视,亦是小股东积极履行清算义务的证明,能够有效对抗债权人提起的清算责任之诉。另外,企业法及相关司法说明规定,债权人及股东均有权申请强制清算,因此从某种意义上说,股东必须抢在债权人之前向法院提出强制清算申请,“抢占”强制清算的申请人地位,才能有效规避怠于清算和清算瑕疵的风险。

  【劣势】

  (1)被动清算

  强制清算程序本质上属于司法程序,清算工作由法院指定的清算组完成。相较于自行清算,股东在清算过程中不掌握主动权,因此,股东在申请强制清算前应对企业状况先进行全面梳理,确保股东不存在未出资到位或抽逃等情形。

  破产清算

  破产清算是指在企业存在资不抵债,且无法通过重整及和解进行挽救的情形时,由法院指定的破产管理人对破产财产进行清算、评估、处理,并按照法定的程序和清偿顺序对债权人进行公平清偿的制度。

  1、破产清算的事由

  破产原因有两种:一是债务人不能清偿到期债务,且资产不足以清偿全部债务,而无论该等债务是否全部到期;二是债务人不能清偿到期债务,且明显缺乏清偿能力。

  2、破产清算的流程

  (1)向有管辖权的法院申请

  (2)法院对申请的审查

  (3)裁定受理后,由法院指定管理人;

  (4)管理人接管债务人,开展清算工作

  (5)召开债权人会议,由管理人通报债务人基本情况、管理人阶段工作情况,将以确认的债权表交债权人会议核查,并由债权人会议表决财产管理方案、财产变价方案、财产分配方案等;

  (6)按照分配方案公平清偿债权;

  (7)终结破产清算程序并办理注销

  3、破产清算程序的特点

  (1)保护债权人利益是破产清算的重点

  与前两种清算手段不同,破产清算系企业在资不抵债的情形下启动的清算程序,股东基本不能从破产清算中获得剩余分配,破产清算程序主要解决的是债权人之间的利益分配问题。因此,某种程度上说,破产清算制度的重点在于保护债权人合法利益,公平清偿债权,因此,涉及债权人利益的重大事宜均由债权人会议或债委会表决决定,此为破产清算的一大特点。

  (2)法院受理的标准相对较高

  一般来说,启动破产清算程序的难度要比启动强制清算及自行清算的难度要高。

  (3)清算周期相对较长

  相比于自行清算及强制清算,破产清算的周期往往比较长。

  (4)破产清算是双赢的制度

  在企业已经发生经营困难,资不抵债的情况下,及时申请破产清算,能够有效防止企业资产流失,保障债权人利益,同时也能停息止血,避免债务滚雪球式进一步扩大。债权人在破产程序中取得公平清偿,债务人也从债务泥潭中摆脱出来。

  综上,休眠企业处理问题不容小觑,作为股东应当予以重视,全面梳理休眠企业情况并根据实际情况制定合适的清理方案。

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